En un entorno financiero globalizado y cada vez más regulado, la certificación de las competencias del responsable de la lucha contra el blanqueo de capitales (AML) desempeña un papel crucial en el gobierno corporativo. En este artículo, analizamos cómo estas competencias influyen en la responsabilidad penal del Consejo de Administración (BoD) a la luz del Decreto Legislativo n.º 231 de 2001 en Italia y otras normativas internacionales pertinentes.

Contexto regulatorio ampliado:
Decreto Legislativo 231/2001, complementado por reglamentos posteriores, establece la responsabilidad administrativa de las personas jurídicas en caso de delitos económicos, como el blanqueo de capitales, cometidos por empleados o representantes que actúen en interés de la entidad. Directivas de la Unión Europea sobre la lucha contra el blanqueo de capitales, como Quinta y sexta directivas contra el blanqueo de capitales La Directiva (UE) 2018/843 amplía aún más estos conceptos al imponer requisitos de transparencia y diligencia debida a nivel de la UE. Estas directivas obligan a los Estados miembros a garantizar que las entidades obligadas adopten procedimientos adecuados para la prevención y gestión de los riesgos de blanqueo de capitales. En particular, la Decreto Legislativo 231/2007El Decreto, que implementa las Directivas Europeas sobre la lucha contra el blanqueo de capitales, introduce requisitos de formación específicos para las entidades obligadas. El artículo 16 de este decreto subraya la importancia de la formación continua, exigiendo a las entidades obligadas que implementen programas de formación permanente para garantizar la correcta aplicación de la normativa contra el blanqueo de capitales y la capacidad de detectar transacciones sospechosas.

El tercer párrafo establece: «Las entidades obligadas deberán adoptar medidas proporcionales a sus riesgos, naturaleza y tamaño, para informar a su personal sobre las obligaciones que les incumben en virtud del presente decreto, incluidas las relativas a la protección de datos personales. A tal efecto, las entidades obligadas deberán garantizar la implementación de programas de formación continua orientados a la correcta aplicación de las disposiciones del presente decreto, la identificación de operaciones relacionadas con el blanqueo de capitales o la financiación del terrorismo, y la adopción de las conductas y procedimientos adecuados...»

La Sexta Directiva contra el Blanqueo de Capitales (Directiva (UE) 2018/1673)Esta Directiva tiene como objetivo fortalecer aún más el marco jurídico para la prevención del blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo. Amplía la definición de los delitos de blanqueo de capitales e introduce requisitos más estrictos para la responsabilidad penal de las personas jurídicas. Asimismo, subraya la necesidad de contar con sistemas y controles internos eficaces dentro de las organizaciones, así como con la cooperación transfronteriza entre las autoridades de supervisión. El cumplimiento de estas directivas exige una sólida gobernanza interna, evidenciada por la presencia de responsables cualificados en materia de prevención del blanqueo de capitales, cuya formación y certificación son cruciales para garantizar la eficacia de los modelos organizativos adoptados.

Con la incorporación de las disposiciones de la Sexta Directiva contra el Blanqueo de Capitales, la responsabilidad de las organizaciones se intensificará, convirtiendo la presencia de un responsable certificado en materia de prevención del blanqueo de capitales no solo en una medida de precaución, sino en un requisito esencial para las operaciones legítimas en el sector financiero. Esto subraya la importancia de las certificaciones internacionales en materia de prevención del blanqueo de capitales, como el AMLACERT y CAMS, en el fortalecimiento de la gobernanza interna y la mitigación de los riesgos legales.

Obtenga más información sobre el GAFI (Grupo de Acción Financiera Internacional): Las recomendaciones del GAFI también desempeñan un papel fundamental, al establecer estándares internacionales que influyen en la legislación nacional, incluida la de Italia. El GAFI recomienda que las instituciones financieras implementen programas de cumplimiento en materia de prevención del blanqueo de capitales y la financiación del terrorismo (PBC/FT) que incluyan capacitación, seguimiento y verificación de las políticas internas adoptadas para combatir el blanqueo de capitales. Estas recomendaciones destacan la importancia de contar con responsables de PBC cualificados y bien capacitados para mantener altos estándares de cumplimiento.

Reflexiones sobre la eficacia organizacional: Sumando a lo que ya se ha comentado, el Norma ISO 19600Esta norma, que proporciona directrices sobre la gestión del cumplimiento normativo, recomienda adoptar un enfoque sistemático y documentado para dicha gestión. Respalda la idea de que una estructura organizativa bien definida y responsabilidades claramente definidas son esenciales para un régimen eficaz de gestión del riesgo de blanqueo de capitales.

El papel de las certificaciones AMLACERT y CAMS: El rol del responsable de prevención del blanqueo de capitales (PBC), respaldado por certificaciones reconocidas internacionalmente como AMLACERT (Certificación Avanzada en Prevención del Blanqueo de Capitales) o CAMS (Especialista Certificado en Prevención del Blanqueo de Capitales), adquiere una importancia crucial en este entorno regulatorio. Estas certificaciones no solo confirman un conocimiento profundo de las mejores prácticas y regulaciones nacionales e internacionales en materia de PBC, sino que también garantizan que el responsable posee las habilidades necesarias para implementarlas eficazmente dentro de la institución.

Formación e innovación: La European School of Banking Management, líder europea en formación en prevención del blanqueo de capitales, ofrece la oportunidad de obtener las certificaciones AMLACERT y CAMS (con examen en italiano) a través del Diploma en Prevención del Blanqueo de Capitales. Este programa tiene como objetivo proporcionar a los estudiantes un conocimiento avanzado de las estrategias de prevención del blanqueo de capitales, preparándolos para gestionar e innovar modelos de cumplimiento normativo en materia de prevención del blanqueo de capitales dentro de sus organizaciones.

conclusión: La sinergia entre el Decreto Legislativo 231/2001, las Directivas Europeas y las Recomendaciones del GAFI, junto con las normas de gestión del cumplimiento definidas por la norma ISO 19600, crea un marco sólido para las organizaciones.

La presencia de un responsable de prevención del blanqueo de capitales con certificaciones como las avaladas por AMLACERT y CAMS es fundamental para demostrar la proactividad y la diligencia de la institución en la prevención de este delito. Si bien la certificación no exime automáticamente al Consejo de Administración de toda posible responsabilidad penal individual, resulta crucial para evaluar la eficacia del modelo organizativo adoptado. Si se considera que el modelo cumple con la normativa y funciona eficazmente, la responsabilidad de la institución puede quedar excluida, lo que proporciona pruebas tangibles de su compromiso con la lucha contra el blanqueo de capitales, siempre que el delito se haya cometido mediante la elusión fraudulenta del modelo organizativo.

 La Opinión de los Expertos

Dra. Isabella Fontana
Gerente de Relaciones Internacionales en el Ministerio de Economía y Finanzas

Según el Dr. Fontana, desde 2012, cuando las normas internacionales del GAFI para prevenir y combatir el blanqueo de capitales —y, por ende, los delitos financieros en un sentido más amplio, incluyendo la evasión fiscal, la corrupción, los delitos cibernéticos y la financiación del terrorismo— se volvieron más estrictas, la formación de quienes deben hacerlo se ha vuelto esencial.

El nuevo concepto de enfoque basado en el riesgo, incorporado a las Directivas Europeas Cuarta y Quinta, exige que los intermediarios, tanto financieros como de otro tipo, posean un conjunto de conocimientos y experiencia que va más allá de la simple debida diligencia. La identificación de los riesgos asociados a los diferentes clientes y actividades requiere una formación exhaustiva y una actualización constante de las metodologías de análisis.

Al pasar de un sistema basado en reglas a un sistema de autoevaluación de riesgos de blanqueo de capitales, las responsabilidades de las entidades obligadas han aumentado, en cierto sentido, ya que cuentan con un margen de flexibilidad mayor para la aplicación de las reglas, no solo para su cumplimiento. En este nuevo sistema de prevención, que se reforzará aún más con la próxima publicación del Paquete de Medidas contra el Blanqueo de Capitales en 2024, la certificación de competencias adecuadas se convierte en una garantía fundamental para los clientes y las autoridades con las que deben colaborar.

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Dr. Emmanuele Di Fenza
Exgerente de lucha contra el delito financiero y responsable de la toma de riesgos en Intesa Sanpaolo.

Reflexionando sobre el tema, el Dr. Di Fenza destaca que el proceso de capacitación representa una salvaguarda sustancial para la empresa y su gerencia cuando se basa en una eficacia sólida y comprobada. Con frecuencia me he encontrado con proyectos de capacitación estereotipados y repetitivos, ya sea mediante herramientas informáticas o sesiones tradicionales, que, en esencia, resultan útiles principalmente en las etapas iniciales de la capacitación de personal.

Estos procesos, de hecho, tienen como único objetivo desarrollar y fortalecer la experiencia regulatoria (interna o externa), lo cual representa solo un punto de partida, por obvio y esencial que sea, en el sistema de medidas internas de control contra el lavado de dinero.

Una herramienta de capacitación sólida y continua debe ser capaz de respaldar las mejoras en los problemas críticos o las deficiencias identificadas dentro de la organización de los departamentos de la empresa.

Si bien resulta obvio, la presencia simultánea de competencias certificadas como las garantizadas por AMLACERT y CAMS completa el marco de la empresa, proporcionando indicadores esenciales de la adecuación del nivel de conocimientos que persiguen los directivos y empleados.

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 El abogado Fabrizio Vedana

Director interdepartamental. Family office, fiduciario, fideicomiso.
Socio en empresas activas en fintech y blockchain.

La abogada Vedana subraya que las competencias que se exigen actualmente a los profesionales de la lucha contra el blanqueo de capitales han evolucionado significativamente, trascendiendo el mero conocimiento normativo. Hoy en día, es fundamental integrar habilidades organizativas, tecnológicas y de gestión de datos. Con la introducción del cargo de Director de Lucha contra el Blanqueo de Capitales, resulta crucial que los directivos posean sólidas habilidades interpersonales para desenvolverse eficazmente en la dinámica interna y mejorar la efectividad de las estrategias de cumplimiento.

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 El abogado Fabio Carnevali

Director del Ministerio de Economía y Finanzas – Oficina IV – Servicio de Asuntos Jurídicos y Litigios

Desde una perspectiva más profunda, el abogado Carnevali explica que una capacitación adecuada para los gerentes y el personal de lucha contra el lavado de dinero puede ser importante para implementar modelos organizativos y de gestión diseñados para prevenir el lavado de dinero, de conformidad con el artículo 6, párrafo 1, letra a) del Decreto Legislativo nº 231 del 8 de junio de 231: la responsabilidad de la entidad queda excluida si el órgano de gobierno ha adoptado y aplicado eficazmente estos modelos.

Sin embargo, el papel de una formación adecuada y eficaz para los directivos y el personal de lucha contra el blanqueo de capitales adquiere una importancia particular en el marco de las normativas sectoriales internacionales, europeas y nacionales.

En concreto, las directivas de la UE contra el blanqueo de capitales, de acuerdo con un enfoque basado en el riesgo, exigen a las entidades obligadas que adopten modelos organizativos adecuados al tamaño y la complejidad de la organización, capaces de prevenir eficazmente el riesgo de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.

En lo que respecta a la legislación nacional, el Decreto Legislativo n.º 231, de 21 de noviembre de 2007, en su versión modificada, que transpone las Directivas de la UE contra el blanqueo de capitales, establece una serie de disposiciones para la aplicación de medidas adecuadas de mitigación de riesgos.

En particular, de conformidad con el artículo 16 (procedimientos de mitigación de riesgos), “Las entidades obligadas adoptan las salvaguardias e implementan los controles y procedimientos, adecuados a su naturaleza y tamaño, necesarios para mitigar y gestionar los riesgos de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo."entre los cuales"la introducción de una función contra el blanqueo de capitales, que incluya, cuando sea apropiado para el tamaño y la naturaleza del negocio, el nombramiento de un gerente de la función contra el blanqueo de capitales y la provisión de una función de auditoría independiente para verificar las políticas, los controles y los procedimientos.", tanto como "la implementación de programas de capacitación permanentes orientados a la correcta aplicación de las disposiciones de este decreto, el reconocimiento de transacciones relacionadas con el lavado de dinero o la financiación del terrorismo, y la adopción de las conductas y procedimientos apropiados."

También el Banco de Italia, en el "Disposiciones relativas a la organización, los procedimientos y los controles internos destinados a prevenir la utilización de intermediarios para fines de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo.” de 26 de marzo de 2019, prevé la adopción de medidas organizativas contra el blanqueo de capitales, incluido el establecimiento de una persona responsable de la función contra el blanqueo de capitales, así como una persona responsable de informar sobre transacciones sospechosas (que también puede coincidir con el responsable de la lucha contra el blanqueo de capitales), que deberá “Poseer los requisitos adecuados de independencia, autoridad y profesionalismo.”(Tercera parte, sección I, párr. 1.3).

La Sección V de la Parte III está dedicada a la capacitación del personal. En el marco de la normativa contra el blanqueo de capitales, se establece la necesidad de implementar programas de capacitación y formación para el personal sobre las obligaciones que imponen las regulaciones contra el blanqueo de capitales, con actualizaciones continuas, consistentes y sistemáticas.

En consecuencia, el sistema de sanciones, regido por el Decreto Legislativo nº 231/2007, para las infracciones de la normativa administrativa contra el blanqueo de capitales, tiene en cuenta las medidas organizativas adoptadas.

En particular, al evaluar la gravedad de las violaciones cometidas y el alcance de las sanciones a imponer, es necesario tener en cuenta "de la intensidad y el grado del elemento subjetivo, teniendo también en cuenta si la infracción puede atribuirse, total o parcialmente, a la falta, la incompletitud o la difusión inadecuada de las prácticas operativas y los procedimientos de control interno.” (artículos 56, 57, 58, párrafo 2, letra a), así como la adopción “de procedimientos adecuados para evaluar y mitigar el riesgo de blanqueo de capitales y financiación del terrorismo, acordes con la naturaleza de la actividad realizada y el tamaño de las entidades obligadas.” (art. 67, párrafo 1, letra g).

En conclusión, la profesionalidad de las figuras organizativas más relevantes para la prevención del riesgo de blanqueo de capitales, junto con la necesidad de una formación continua y eficaz para el personal que está en contacto directo con los clientes y para los responsables de la lucha contra el blanqueo de capitales, constituye una salvaguarda esencial para garantizar la organización adecuada de las entidades obligadas y puede influir significativamente en la evaluación de la gravedad de las conductas que infringen la normativa contra el blanqueo de capitales.

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 Dr. Alberto Armani

Director sénior - Jefe de grupo de KYC-AML en Intesa Sanpaolo
Miembro de la Junta Directiva del Capítulo de Italia de AMLACERT – CAMS – ACAMS

Con una trayectoria profesional dedicada a la lucha contra el delito financiero, el Dr. Alberto Armani ofrece una perspectiva interesante sobre la importancia de la formación especializada. Estas son sus reflexiones: “Durante mi extensa carrera en el sector de la lucha contra los delitos financieros, siempre he... se le dio prioridad aLa formación es un pilar fundamental para el crecimiento profesional y la especialización de mi equipo. Un programa de formación eficaz debe ser a largo plazo, especializado y práctico, orientado a garantizar un aprendizaje progresivo y de calidad.

Es fundamental que esta formación, avalada por prestigiosos premios como AMLACERT y CAMS, vaya más allá de la simple transmisión de conocimientos teóricos y se estructure para evaluar el aprendizaje real de los estudiantes. Este enfoque nos permite identificar y subsanar las deficiencias existentes, promoviendo un modelo de mejora continua del aprendizaje.

 

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